對網(wǎng)吧、歌舞娛樂場所接納未成年人進行處罰適用什么法？

新修訂的《未成年人保護法》第 58條、 123條對網(wǎng)吧、歌舞娛樂場所接納未成年人做了新的法律規(guī)定，而在此之前，《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務營業(yè)場所管理條例》第 21條、 31條和《娛樂場所管理條例》第 23條、 48條對于上述違法行為已經(jīng)作出規(guī)定。我的問題是，在執(zhí)法實踐中，現(xiàn)在有一種觀點認為對于網(wǎng)吧、歌舞娛樂場所接納未成年人的行為，應直接依據(jù)《未成年人保護法》進行處罰，而不能再依據(jù)原條例中的相關規(guī)定，請問胡教授如何看待這種觀點并能給出解釋，謝謝！

【回信】

關于禁止未成年人進入網(wǎng)吧、歌舞娛樂場以及對網(wǎng)吧、歌舞娛樂場違反此規(guī)定的處罰，《未成年人保護法》、《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務營業(yè)場所管理條例》和《娛樂場所管理條例》都作出了規(guī)定。

《未成年人保護法》（ 2020）第 58條規(guī)定： “學校、幼兒園周邊不得設置營業(yè)性娛樂場所、酒吧、互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務營業(yè)場所等不適宜未成年人活動的場所。營業(yè)性歌舞娛樂場所、酒吧、互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務營業(yè)場所等不適宜未成年人活動場所的經(jīng)營者，不得允許未成年人進入；游藝娛樂場所設置的電子游戲設備，除國家法定節(jié)假日外，不得向未成年人提供。經(jīng)營者應當在顯著位置設置未成年人禁入、限入標志；對難以判明是否是未成年人的，應當要求其出示身份證件。 ”第 123條又規(guī)定： “相關經(jīng)營者違反本法第五十八條、第五十九條第一款、第六十條規(guī)定的，由文化和旅游、市場監(jiān)督管理、煙草專賣、公安等部門按照職責分工責令限期改正，給予警告，沒收違法所得，可以并處五萬元以下罰款；拒不改正或者情節(jié)嚴重的，責令停業(yè)整頓或者吊銷營業(yè)執(zhí)照、吊銷相關許可證，可以并處五萬元以上五十萬元以下罰款。”

《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務營業(yè)場所管理條例》（ 2022）第 21條規(guī)定： “互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務營業(yè)場所經(jīng)營單位不得接納未成年人進入營業(yè)場所。互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務營業(yè)場所經(jīng)營單位應當在營業(yè)場所入口處的顯著位置懸掛未成年人禁入標志。 ”第 31條又規(guī)定： “互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務營業(yè)場所經(jīng)營單位違反本條例的規(guī)定，有下列行為之一的，由文化行政部門給予警告，可以并處 15000元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，責令停業(yè)整頓，直至吊銷《網(wǎng)絡文化經(jīng)營許可證》：（一）在規(guī)定的營業(yè)時間以外營業(yè)的；（二）接納未成年人進入營業(yè)場所的；（三）經(jīng)營非網(wǎng)絡游戲的；（四）擅自停止實施經(jīng)營管理技術措施的；（五）未懸掛《網(wǎng)絡文化經(jīng)營許可證》或者未成年人禁入標志的。”

《娛樂場所管理條例》（ 2020）第 23條規(guī)定： “歌舞娛樂場所不得接納未成年人。除國家法定節(jié)假日外，游藝娛樂場所設置的電子游戲機不得向未成年人提供。 ”第 48條又規(guī)定： “違反本條例規(guī)定，有下列情形之一的，由縣級人民政府文化主管部門沒收違法所得和非法財物，并處違法所得 1倍以上 3倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足 1萬元的，并處 1萬元以上 3萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，責令停業(yè)整頓 1個月至 6個月：（一）歌舞娛樂場所的歌曲點播系統(tǒng)與境外的曲庫聯(lián)接的；（二）歌舞娛樂場所播放的曲目、屏幕畫面或者游藝娛樂場所電子游戲機內的游戲項目含有本條例第十三條禁止內容的；（三）歌舞娛樂場所接納未成年人的；（四）游藝娛樂場所設置的電子游戲機在國家法定節(jié)假日外向未成年人提供的；（五）娛樂場所容納的消費者超過核定人數(shù)的。”

如果網(wǎng)吧、歌舞娛樂場違反上述規(guī)定，接納未成年人進入網(wǎng)吧、歌舞娛樂場，屬于“同一個違法行為違反多個法律規(guī)范”，是一種違法競合行為。對于這種行為的處罰，應當服從《行政處罰法》（ 2021）第 29條第二句的規(guī)定。它規(guī)定： “同一個違法行為違反多個法律規(guī)范應當給予罰款處罰的，按照罰款數(shù)額高的規(guī)定處罰。 ”這里確立了 “擇重擇一 ”原則，即當有多個罰款規(guī)定時，執(zhí)法機關只能按照罰款數(shù)額高的罰款一次，不得作兩次以上的罰款。要特別注意的是，這里的 “擇重擇一 ”原則只適用 “罰款 ”，不適用其他處罰手段。據(jù)此，如果執(zhí)法機關對當事人進行罰款處罰，在《未成年人保護法》與《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務營業(yè)場所管理條例》，或者在《未成年人保護法》與《娛樂場所管理條例》之間，只能按照罰款數(shù)額高的規(guī)定處罰；但這不影響同時進行責令停業(yè)整頓或者吊銷營業(yè)執(zhí)照和相關許可證的處罰。但是，如果發(fā)生下位法與上位法抵觸之情形，應當優(yōu)先適用上位法。好在本案沒有發(fā)生這一情況。